3月24日，网友发现H&M在其网站发布抵制新疆棉花的声明，引起轩然大波，新华社指其“碰瓷”，央视痛批其“吃中国的饭，砸中国的锅”。事实上，发布该声明的不仅H&M一家，优衣库、耐克、阿迪达斯、ZARA等BCI（瑞士良好棉花发展协会）成员公司也不断被曝出发布类似言论。

该话题在网络上持续发酵，一夜之间H&M在我国各大电商平台“被消失”，目前已有多位明星宣布与H&M、耐克、阿迪达斯、匡威等品牌解约。然而发生类似事件时并非每个受到波及的明星都能顺利解约，单方宣布解约可能被判承担巨额赔偿金。近年来国外品牌发布损害我国形象言论的事件频频发生，常使代言人方陷入两难境地。为国际品牌、跨国公司代言，此类事件已成为明星最不能承受之重，签订合同时应对此类风险予以特别关注。本文将结合团队办理相关案件的经验，就此类风险的防范提供建议，供各位同仁参考。

一、约定特别解除权

特别解除权是指针对品牌方违反中国法律，或有涉及政治、宗教、民族文化等损害中国利益、抹黑中国形象、伤害中国民族感情的不当言行，代言人方可以单方解除合同且无需承担任何责任。特别解除权不属于普通的法定事由和协商解除的事项，是对品牌方规范言行、梳理正面品牌形象的要求和限制，解决代言合同中风险防控的首要问题。品牌方在出现上述情形时，代言人可以更为主动的选择应对方式，维护国家及自身权益，规避娱乐产业的最大风险。

二、约定品牌方的损害赔偿责任

明星为产品代言的目的不仅仅是获得报酬，还有树立良好形象想、提升自身影响力，以获得更多资源，不断进步。在当今的舆论环境下，明星与代言产品一荣俱荣一损俱损。品牌方出现上述负面问题，代言明星的形象、声誉也会受损，影响业务开展，例如对参与的影视节目的画面进行处理、甚至无法通过播放资格的审查，更甚者断送明星的职业生涯，因此品牌方可能代言方甚至其他合作方造成巨大损失。在实践中，代言人方的损失往往难以直观反映，举证困难，因此设计明确标准的违约金条款更为有效，并根据品牌方造成的负面影响不同，设计更为合理的分层违约金条款，以最大程度的保护代言方。

三、管辖权条款的设计

品牌方提供的合同如约定发生争议时由外国法院或仲裁机构管辖，通常适用外国法，代言人方应当提高警惕。到外国参加诉讼成本高昂，同时也不排除外国法官、仲裁员的认知与我方存在差异，做倾向性裁判，这一问题从孙杨案CAS首席仲裁员发表辱华言论可见一斑。起草合同及谈判时应尽量争取由我国法院或仲裁机构管辖，至少不应当约定由外国法院排他管辖。

“任何人不能因其恶意而获利”是源自罗马法的古老原则，品牌方歪曲事实，抹黑中国形象，代言人方解约却要承担巨额赔偿，于法于理都难以接受。代言人方主动发声与相关品牌解约，维护我国利益，予以肯定之外还要做好风险防控，避免为品牌方的恶意买单。

当然，充分了解当地政治、法律、文化、风俗是对外投资、合作的必修课。莫雷、厄齐尔、杜嘉班纳事件余波未散，BCI成员品牌又集体“崩塌”，在华投资的企业也应当善意而为、警钟长鸣——无论在哪个国家都应当谨言慎行，遵守法律，尊重风俗，切不可触碰底线。

团队简介

德衡娱乐法团队，专门为影视体育等娱乐产业服务，2017年获得香港《商法》杂志评选的大陆地区娱乐领域团队大奖。为中国顶级足球、篮球俱乐部、知名经纪公司、影视公司、体育赛事、娱乐项目及俄罗斯娱乐公司在华投资提供法律服务。

作者简介

成  焘

山东德衡律师事务所合伙人

成焘律师，山东德衡律师事务所总所常务副主任、娱乐团队负责人，2017年获香港《商法》杂志评选的年度行业领域大奖。山东省个体私营企业协会第七届理事会理事，青岛市李沧区第六届人民代表大会代表及社会建设委员会委员，青岛市律师协会行业发展与国际化促进委员会副主任、青岛市优秀律师。主要擅长投资并购、娱乐产业运营、足球俱乐部、篮球俱乐部、大型综合或专项体育赛事法律顾问服务。

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