最高人民法院 （2015）民二终字第248号  已经生效

2007年10月9日，天川公司、华风公司、昌吉市国资中心决定共同出资设立天川华风公司并签订合同，约定天川公司以设备、土地、厂房等资产和现金100万元，共计1400万元出资入股，华风公司以800只绵羊共计1200万元出资入股，昌吉市国资中心以生产用地使用权、草场使用权、配种站等固定资产合计400万出资入股。同年10月12日，三股东制定天川华风公司的公司章程，章程规定：公司注册资本3000万元，实收资本600万元；天川公司认缴出资1400万元，实缴货币出资200万元，出资时间2007年11月7日，其余未缴足的注册资本1200万于2009年11月7日前缴足。同日，三股东还达成了《股东会纪要》，其中第九条明确“各股东应按本纪要商定的期限按期出资，凡逾期出资的，应加付银行利息。”2007年11月19日，公司登记机关给天川华风公司核发了企业法人营业执照，公司登记资料记载股东天川公司出资额为1400万元，出资方式为货币和实物。2010年11月18日，天川华风公司因未在法定年检期间参加企业年检且未在法定期限内补办年检手续，被吊销企业法人营业执照。由于天川公司目前只以货币方式向天川华风公司缴纳出资200万元，华风公司以天川公司未履行全面出资义务为由向新疆维吾尔自治区高级人民法院提起诉讼，请求天川公司向天川华风公司缴付出资1200万元及利息，并向华风公司支付违约金。一审法院判决驳回华风公司的诉讼请求，华风公司不服向最高人民法院提起上诉，二审判决撤销一审判决，并判决天川公司缴纳1200万元出资及利息。

本案一审法院驳回华风公司诉讼请求的理由在于：公司因被吊销企业法人营业执照而解散的，应当由相关清算义务人进行清算，天川公司是否应当承担未全面履行出资义务的民事责任问题也应当在清算程序中予以解决，而不应当通过诉讼程序解决，故华风公司的诉讼请求不能成立。

然而，二审法院认为，华风公司在天川华风公司进入清算程序之前已提起诉讼，法律并未明确限制公司被吊销营业执照的情形下涉及股东出资的相关纠纷须先通过清算程序解决，故本案的审理不受天川华风公司进入清算程序的影响，一审法院驳回原告诉讼请求的理由不成立。

关于天川公司应否向天川华风公司缴纳1200万元的出资并支付利息，二审法院认为，根据公司章程规定，天川公司应于2009年11月7日前补足欠缴的出资1200万元。但由于天川华风公司被吊销营业执照后不再正常经营，且现已进入强制清算程序，天川公司继续履行实物出资部分已无任何实际意义。天川公司应向天川华风公司缴纳1200万元的实物和现金出资，均应变更为现金出资，该变更有利于天川华风公司清算程序的进行，且也不会因此加重天川公司的出资负担。另外，由于公司章程及股东会纪要已对合同中约定的股东出资方式、出资时限及违约责任等进行了变更，天川公司相关民事责任的承担也应当依章程和纪要来确认。故华风公司要求天川公司按照合同的约定向其支付违约金的主张，法院不予支持。

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